Empresas tecnológicas como el banco digital Nubank, el minorista electrónico Mercado Livre y el grupo de pagos DLocal han elegido Nueva York para lanzar sus OPI. Más de 75 empresas brasileñas han emitido títulos American Depositary Receipts, y firmas de México, Chile y otros países han hecho lo mismo. Cientos de grupos de toda la región han recaudado dinero vendiendo bonos o deuda privada a inversores estadounidenses.
Tales elecciones tienen una buena lógica financiera detrás de ellas. Con un valor de 48 billones de dólares a fines de 2022, EE. UU. tiene una participación del 42 % de los mercados de valores del mundo, según SIFMA, una asociación de administradores de activos. Los mercados de renta fija tienen aproximadamente el mismo tamaño y equivalen al 39% del total. A fin de cuentas, EE. UU. ofrece cantidades inigualables de liquidez, regímenes legales confiables y mucho apetito por los riesgos.
También expone a las empresas y sus líderes a los niveles más altos de litigios de riesgo en el mundo.
La Comisión de Bolsa y Valores, SEC, el regulador de los mercados de capital de EE. UU., es una agencia activista que puede perseguir a los emisores de valores con ganas, cuando no cumplen con sus obligaciones de divulgación. Los denunciantes son generosamente recompensados cuando denuncian las fechorías de las empresas, y los inversionistas tienen la habilidad de unirse para iniciar acciones colectivas de valores cuando creen que sus tenencias de acciones se vieron afectadas por decisiones gerenciales malas o erróneas.
Las multas de la SEC y la compensación para los inversores pueden costar a una empresa y sus gerentes decenas o incluso cientos de millones de dólares. Ejerce mucha presión sobre los directores y funcionarios de las empresas latinoamericanas expuestas a los EE. UU., que pueden no estar acostumbrados a trabajar bajo tanto escrutinio en sus mercados de origen.
“Te exponen un cambio de regulatorios complejos que tal vez no alcances a entender, porque al final tu oficina no está en Nueva York o Boston, está en Bogotá, Buenos Aires o São Paulo”, dice Mario Andrade, jefe de Líneas Financieras de Lions Gate, un coverholder de Lloyd's con sede en la Ciudad de México. “Aunque la información viaja muy rápido, este tipo de cosas tardan tiempo en llegar y entenderse. Cuando esto sucede con las compañías de Latinoamérica, normalmente aprenden cuando ya tienen una investigación o una sanción.”
Para ayudar a sus líderes a dormir tranquilos por la noche, un número creciente de firmas están agregando coberturas específicas a sus pólizas de seguro D&O que trasladan al mercado el riesgo de litigio en los EE. UU. Sin embargo, tiene precios y condiciones estadounidenses, incluidos deducibles que comienzan en $ 5 millones cada uno.
“En Brasil, las empresas enfrentan un conjunto de riesgos, tales como operativos, tributarios, laborales, ambientales, etc., además de aquellos vinculados a los reguladores de sus industrias. De pronto, se encuentran expuestos a los Estados Unidos además de todo lo que se trata en Brasil. Por lo tanto, los límites que solían comprar ya no son adecuados”, dice Juliana Casiradzi, directora de FINPRO en Marsh en Brasil. “La póliza tiene un deducible específico para riesgo estadounidense, que es más caro. Los compradores tienen una participación en el riesgo en forma de deducibles”.
El enfoque principal del producto es cubrir los costos de defensa legal, que Casiradzi dice que pueden llegar fácilmente a varios millones de dólares. Cuanto más grande es la empresa, mayores suelen ser los costos con abogados, expertos forenses y otros servicios, ya que los valores de la acción legal estarán vinculados al valor de mercado de una empresa. Casiradzi dice que las aseguradoras a menudo intentarán negociar con las partes con el objetivo de llegar a un acuerdo extrajudicial, que apunta a reducir el costo final de la reclamación.
Sin embargo, a diferencia del mercado brasileño, donde se pueden cubrir ciertas multas regulatorias, es más difícil obtener protección contra los castigos financieros de la SEC. Otra exclusión común para las empresas latinoamericanas es la corrupción, especialmente después de los escándalos de la última década como la operación Lava Jato que se originó en Brasil y se extendió por toda la región.
“La aseguradora siempre intentará averiguar el origen de una demanda colectiva. Por ejemplo, hay muchas empresas en Brasil con exclusiones por actos de corrupción. Después de la Lava Jato, muchas firmas han tenido que renovar sus pólizas con ella”, dice Casiradzi. “Las aseguradoras siempre intentarán encontrar la fuente original del siniestro para que, en lo posible, pueda aplicar esa exclusión”.
Los corredores de seguros dicen que hay capacidad local en el mercado brasileño para este riesgo, aunque no es suficiente para construir las torres D&O que requieren los clientes más grandes. Casiradzi señala que alrededor de cinco aseguradoras locales pueden participar con hasta $30 millones en capacidad de D&O, y para alcanzar límites que a veces llegan a ser más de seis veces superiores, los compradores deben recurrir a mercados como Londres o, en los últimos años, a Miami.
Los corredores también dicen que el mercado latinoamericano aún no ha sentido todos los efectos de la relajación del segmento D&O en los EE. UU. y Europa, y la creación de programas para exposiciones en los EE.UU. es proporcionada por subsidiarias de grupos internacionales.
“Las aseguradoras se volvieron mucho más selectivas al evaluar este riesgo. Básicamente, las operaciones locales en Brasil han perdido autoridad para tomar decisiones. Las cotizaciones ahora se envían a otras oficinas, a Miami, Chicago o Nueva York”, dice Renato Perosa, jefe de Líneas Financieras de Aon en Brasil. “Ha habido una pérdida de autoridad por parte de las aseguradoras aquí e invariablemente hace que el mercado ofrezca condiciones más duras. Todo se ha vuelto más difícil en términos de comprender las situaciones y mostrar flexibilidad”.
Destaca que la región aún no ha visto renovaciones como las reducciones de tarifas observadas en EE. UU., que alcanzan hasta un 30% en los últimos tiempos. Especialmente las empresas que han emitido ADR Nivel III, que están bajo un mayor grado de supervisión de la SEC, tardarán más en beneficiarse de un mercado menos duro. Lo mismo se aplica a las empresas más grandes, aquellas que están pasando por ciclos de fusiones y adquisiciones o que tienen un historial de pérdidas pobre. Las empresas de sectores como la minería, la tecnología y la tecnología de la salud también luchan por encontrar las coberturas que necesitan debido a los altos niveles de litigios en esos sectores.
Por otro lado, los corredores de seguros ya disfrutan de un poco más de libertad para negociar mejores condiciones para los clientes, dice. Su enfoque actual es reducir los costos de los programas D&O que se dispararon en los últimos años.
“Los deducibles más bajos no parecen ser el enfoque de los clientes hoy en día. Después de tanto tiempo de recargar las tarifas de las primas, ahora la prioridad es obtener mejores tarifas”, señala Perosa.
Casos recientes como la multa de 56 millones de dólares aplicada por la SEC a Vale, una empresa minera brasileña, por su responsabilidad en un desastre humano y ambiental ocurrido en Brasil hace cuatro años han reforzado la percepción de que los riesgos estadounidenses deben tomarse muy en serio.
El caso Vale muestra que ni siquiera es necesario que ocurra un evento en Brasil para despertar los instintos de aplicación de la SEC. Y no solo por eso ha subido la percepción de riesgo. Andrade recuerda lo que le sucedió a Toshiba, una empresa japonesa que fue objeto de una demanda colectiva de valores, incluso si solo había emitido ADR sin patrocinio en los EE. UU. Se consideró que este tipo de valores no estaba expuesto a acciones legales debido a sus menores requisitos de divulgación, pero un juez estadounidense decidió que era suficiente para descartar una apelación presentada por la empresa.
Por lo tanto, incluso las empresas que se consideraban exentas de los riesgos de litigios en los EE. UU. pueden encontrarse en situaciones peligrosas en el futuro.
“Se sentó una jurisprudencia en Estados Unidos en donde, independientemente de tu perfil como compañía participante en el mercado de valores y compañía extranjera, tú podrías ser sujeto a ciertos riesgos que no tenías previstos”, dice Andrade. “Además la exposición para las compañías de Latinoamérica es muy alta. Sus cumplimientos son menos sofisticados que las de Europa o de Norteamérica.”
